הסוגיה של הגירת קטין עם אחד מהוריו, שעה שההורה השני נותר בישראל ומנותק מהקשר היומיומי עם ילדו, היא מהסוגיות הקשות המונחות לפתחו של בית המשפט לענייני משפחה. ההלכה הפסוקה הכירה בעבר שהחלטה בעניין הגירה הינה החלטה בעלת משמעויות מרחיקות לכת לכל הצדדים המעורבים - הן להורה המבקש להגר ולחיות את חייו בהתאם לרצונו, הן להורה הנותר בישראל המבקש להמשיך את הקשר עם ילדו, עצמו ובשרו, והן לילד הזקוק לקשר עם שני הוריו.
ככלל, על קביעת מקום מגוריו של הקטין, ככל פעולה בעניינו, להיעשות תוך הסכמה משותפת של ההורים. הוראה זו עולה הן ממחקרים פסיכולוגים וסוציאליים שנערכו בנושא זה, והן מתוקף סעיף 18 לחוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, התשכ"ב-1962. עם זאת, בהעדר הסכמה כאמור, על בית המשפט להכריע במחלוקת בהתאם לעקרון טובת הילד.
מהו עיקרון זכות הילד?
פסיקתו של בית המשפט לענייני משפחה נמצאת בשנים האחרונות תחת מגמה נוספת. השופטים בוחנים סוגיות העוסקות בהגירת קטינים, לא רק בראי עיקרון טובת הילד, אלא גם בהתחשב בעקרון "זכות הילד". עיקרון זה בא לידי ביטוי באמנת זכויות הילד אשר נוסחה ב-1989. הדומה והשונה בין זכותו של הילד לבין טובתו מהווה קרקע מחקרית ומשפטית לסוציולוגים, פסיכולוגים וכמובן שופטים ועורכי דין.
קראו עוד בתחום:
- פונדקאות בהודו - אישור על בדיקת רקמות
- האם תועבר משמורת בגין אי שיתוף פעולה עם גורמי רווחה
- משמורת הקטינים בגין מעבר דירה של האם
- הקטין מתנגד לשוב למדינה ממנה בה ודורש להישאר בישראל
מחקרים ומאמרים בנושא מכירים בזכותם הקוגנטית של ההורים לקשר הטבעי עם ילדיהם. עם זאת, זכותו של הורה אחד על הילד, איננה זכות קניין בלתי חדירה אשר לא ניתן לערער עליה בבית המשפט.
לדוגמא, במקרים בהם ניכר כי טובת הילד היא לגור בחו"ל עם הורה אחד, מאשר לדעת מחסור בגין אי השתלבות ההורה המשמורן בארץ, יש להעדיף את זכותו של הילד על פני זכותו של ההורה.
גילו של הילד כשיקול
ההלכה הפסוקה קבעה כי הורים אינם רשאים לראות בילדם כנחלתם הפרטית או כחפץ הנמצא בבעלותם. עם זאת, ידוע ממחקרים שנערכו בנושא כי ילדים רכים זקוקים להסדרי ראיה ומגע גם עם ההורה עימו הם אינם גרים בדרך קבע.
סוציולוגים ופסיכולוגים המתמחים בתחום מצביעים על כך שילדים רכים בשנים נוטים לאבד את הקשר והזהות עם אנשים אותם הם אינם פוגשים על בסיס קבוע. אי לכך, במקרים בהם מדובר בילדים רכים, נוטה בית המשפט למנוע את הגירתו של אחד ההורים לחו"ל.
עם זאת, כאשר הילדים גדולים יותר (ומסוגלים לנהל קשר עם אביהם או אימם הנמצאים בארץ זרה), יטה בית המשפט להעניק להם את הקרקע הטובה ביותר להתפתחות, גם במחיר של ראיה מועטת של אחד מהוריהם.
